蔡念辛律師談天說法

許多當事人問我說：「我的銀行金融卡、帳戶被詐騙集團騙走，拿去做人頭帳戶使用，我又沒有去騙別人錢，錢都是被幕後的詐騙集團拿走阿。為什麼警方會把我以詐欺罪移送？我也是被害人阿！？」

這是非常普遍的詐騙手法，詐騙集團可能以「借款放款」、或者「應徵招募工作」為理由，要求你提供銀行帳戶資料，甚至直接刊登廣告收購不常使用之銀行帳戶。接著詐騙集團會使用你的帳戶作為人頭，去收取被害人的金錢，一得手馬上把款項領走，等警方追查時往往只會查到這帳戶使用者，於是提供帳戶的人成為詐騙集團的代罪羔羊。

讀者最大的疑問是，明明不是我去騙人，錢也不是我拿走，為什麼要負詐欺罪責任？

因為我國《刑法》有所謂的「幫助犯」，依《刑法》第30條規定，幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。而我國法院向來的見解幾乎都認為：提供帳戶給他人使用，是可以預期可能發生被他人作為財產犯罪的工具，且破壞社會治安及妨害金融秩序，並增加國家查緝犯罪及被害人尋求救濟之困難，因此縱使提供者，不認識真正詐騙集團，也沒有共謀，但基於這個可預期的間接故意，就構成幫助詐欺罪。

因此提醒讀者，切莫輕易將個人金融資料交予他人使用，如果真的碰上這種情形，例如金融卡或存摺不小心遺失、或將資料交付他人後自己覺得可疑，

一定立刻通報銀行辦理掛失止付、並立刻報警，因為這涉及到未來刑事審判關於犯罪既遂、未遂，或到底有沒有幫助詐欺犯意認定的舉證問題。

讀者羅先生問：

如果在借款期限十年且已有借據情況的下，另簽立本票到期日期為十年後，這張本票是否需去公證？若借款人有還款，債權人日後又去本票裁定，借款人是否被索討二次錢？本票可否有條件式生效？僅有借據沒有本票，是否足夠保障雙方權益？本票有效期限是否為到期日期後五年？

律師蔡念辛答：

簽發本票只要符合《票據法》第一二0™條規定，表明為本票、無條件支付、載明金額、發票日期、發票人簽名等事項，即為有效之本票，無庸另行公證。至於「本票可否有條件生效？」因《票據法》第一二0™條明定本票應記載「無條件擔任支付」，因此簽發本票不得附加其他支付條件，若有此條件記載，該本票即無效。又《票據法》第二二條規定，本票自到期日起算；或見票即付者(未載到期日)，自發票日起算三年不行使，即時效消滅。

若債務人已清償借款，執票人仍聲請本票裁定，債務人可以「本票所擔保之借款已清償」為由，提起確認本票債權不存在之訴，另依《非訟事件法》第一九五條規定，債務人得提出擔保向執行法院聲請停止強制執行。惟為免爭端，在擔保債權而簽發本票時，建議載明受款人(即借款債權人)，並註明禁止背書轉讓；於清償借款時並同時取回該紙本票。

若讀者擔心僅簽立借據缺乏保障，可持該借據向法院公證處或民間公證人聲請作成公證書，依《公證法》第十三條規定，若當事人載明應逕受強制執行者，屆時即得直接以該公證書聲請強制執行。

讀者曉莉問

房客拖欠房租五天以上，其間我已用通訊軟體line催繳房租， 房客均有回復會繳納，但至今仍未有任何行動。請問是否一定要房客拖欠二個月以上，房東才能有所行動？我現在可否立即會同當地警察，令其馬上搬離並扣押金？我這麼做會有法律責任嗎？正確作法應該怎麼辦？

律師蔡念辛答：
在租賃契約合法終止前，房客有權依租約占有並使用房屋，房東尚不得立即要求房客搬離。依《民法》第四四Ｏ條規定，承租人租金支付有遲延者，出租人得定相當期限，催告承租人支付租金，如承租人於期限內不為支付，出租人得終止契約。但租賃物為房屋者，遲付租金之總額，非達二個月之租額，不得終止契約。且若租金是約定於每期開始時支付，例如約定於月初收取該月份房租者，應於遲付達二個月時，始得終止契約。因此，必須房客積欠的房租達二個月租額，房東才可以終止契約，沒收押金，這也就是實務上房東多約定相當二個月租額作為押租金之由來。

依法律規定，固然必須等房客積欠房租達二個月，房東才可終止租約。但若雙方經過協商，均同意提前終止租約，自無不可，因契約只要不違反公序良俗或法律強制規定，本得由雙方自由約定。惟若讀者堅持沒收全部押金，恐怕較難與房客達成協議。

讀者邱媽媽問：
先生名下房子十二年前被法拍，隔年先生過世，未留下遺產也未拋棄繼承，二○○九年七月忽接到存證信函，原房貸已轉移債權給資產公司，載明拍賣餘額不足七十幾萬元。兩名子女現已成年，若就業會有父債子還憂慮嗎？需主動向資產管理公司協商減低金額嗎？有無法律依據可免還？交由法院判會較有利嗎？

律師蔡念辛回答：

現行《民法》第一一四八條，於民國九十八年修正為：「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負清償責任。」但因讀者的先生是在十二年前(民國九十年)過世，仍應適用舊法規定，若未辦理拋棄或限定繼承，繼承人應概括承受被繼承人的一切債權債務。因此，繼承人即讀者及兩名子女，三人原則應共同承受先夫所留下約七十幾萬元債務，債權人(資產公司)有權要求償還。

但因繼承發生時，兩名子女尚未成年，依《民法繼承編施行法》第一之一條規定，得向法院提出異議，主張以所得遺產為限負清償責任，若未獲任何遺產即可免責。至於讀者本身，因繼承發生時已是成年人，除非能舉證不知丈夫留有債務，否則難以免責，該筆債務即由讀者全部負擔。

讀者的兩名子女，依法得主張未獲遺產而免責，因此建議可暫不處理該筆債務，待債權人提出訴訟後，再向法院主張免責；至於讀者部分，原則上要承擔該債務，可先行與債權人協商還款方案。

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現行民法繼承規定，繼承人以遺產為限償還被繼承人留下的債務，因此現在已經不太會出現所謂「父債子還」情形，若沒有留下遺產縱使負債千萬，兒女亦毋庸償還。

讀者李太太問：

丈夫婚前有兩個小孩一男一女，現年各二十七歲、二十三歲，房貸原由我和丈夫負擔，五年前丈夫以假買賣方式把房屋過戶給女兒，這五年來都由女兒繳貸款，偶爾丈夫也會幫忙繳，後來丈夫要求把房屋產權的一半，過戶給我或他但遭女兒拒，請問有辦法討回來嗎?

律師蔡念辛答：

   依《民法》第八七條規定，虛偽意思若隱藏其他法律行為，適用該法律行為的規定。因此，既然當初以「假買賣」方式辦理過戶，就應釐清房屋過戶的背後真正原因，以適用法律。如果五年前，讀者丈夫將房屋過戶給女兒，是基於「贈與」之意思，除非符合《民法》第四一六條的例外規定，例如女兒對讀者夫妻有不法侵害行為，否則不得事後撤銷贈與、要求返還房屋。

    但如果當初過戶並非基於贈與意思，僅是因為特定目的(例如避稅)，而將房屋借名登記在女兒名下，則雙方成立「借名登記」契約，可依據借名契約及《民法》第五四九條有關委任之規定，終止借名契約，請求女兒返還房屋。又司法實務認為，所謂「借名登記」是指自己將財產登記在他人名下，但仍由自己管理、使用、處分。因此讀者必須舉證這個「借名」事實，例如：借名的原因是否合情合理？這五年間房屋的實際管理使用人是誰？房貸之負擔比例等具體事實。倘無法舉證自己保有對該房屋的管領權限，在訴訟上可能較為不利。

讀者黃先生問：

本人已婚, 今年54歲，無子女，住台北承德路4段，本人有弟/妹共3人，妻子有姊弟妹共4人，目前住的房子登記在本人名下，市價約一千五百萬, 如果沒有預立遺囑,本人將來往生後，依據民法規定房子由誰繼承?本人可否預立遺囑將來往生後, 房子單獨由妻子繼承？預立遺囑有無需要注意的地方？

律師蔡念辛答：

        依《民法》第一一八三條規定：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：一、直系血親卑親屬。二、父母。三、兄弟姊妹。四、祖父母。」即配偶一定有繼承權，其他繼承人則依親等排序，必須前順位無人繼承，才依序由後順位的人繼承。假如讀者黃先生膝下有子女，因子女屬第一順位之直系血親卑親屬，則後順位之父母或兄弟姊妹就沒有繼承權，由配偶與第一順位之子女繼承遺產。但黃先生因沒有子女，因此繼承順序為：父母、兄弟姊妹，倘黃先生之父母健在，繼承人即為黃先生之父母與妻子；反之，若父母已歿則再由後順位之兄弟姊妹繼承，繼承人為黃先生之兄弟姊妹與黃先生之妻子。又讀者之遺產繼承人若為「配偶」及「第三順位之兄弟姊妹」則依《民法》第一一四四條規定，由配偶繼承全部遺產之1/2分，另1/2分遺產再由兄弟姊妹共三人均分。

        依《民法》第一一八七條有關「特留分」之規定，被繼承人可以自由處分財產，但仍應保留一定比例之遺產給依法有繼承權之人。遺產應保留之比例規定於民法第1223條：「配偶之特留分，為其應繼分二分之一。兄弟姊妹之特留分，為其應繼分三分之一。」在讀者案例中，若繼承人為「配偶」及「第三順位之兄弟姊妹」，則其特留分分別為：「配偶一人，特留分為四分之一遺產(1/2*1/2)】、「兄弟姊妹共三人，每一人之特留分為十八分之一遺產(1/3*1/3*1/2)」。因此，若讀者欲立遺囑將房屋全部分配予配偶，應注意不得侵害其他三位繼承人之特留分(即每一兄弟妹應保留遺產之十八分之一)，若讀者尚有其他財產(如現金、股票等)可分配，且數額達其他繼承人之特留分，即可指定將房屋單獨留予配偶繼承。

讀者簡先生問： 

我在去年十月買社區四樓的二手房屋，簽約時確認屋況正常無漏水，十一月時客廳通往廚房的門上方，卻出現潮濕掉漆並有壁癌狀況，廚房內側牆面也出現滴水現象，請問我該如何維護自身權益？該找房仲還是前屋主賠償，如果他們都不賠，我該打什麼官司求償？

律師蔡念辛答：

    建議讀者先請抓漏人員找出漏水原因，假若是樓上五樓住戶所造成，例如裝潢施工不當造成下層漏水，則依《民法》第一八四條規定，因故意或過失不法侵害他人權利，應負賠償責任。讀者可對其主張侵權責任，請求賠償修繕費用或要求修復漏水問題。又如果漏水原因是大樓公共管線或共用設施造成，依《公寓大廈管理條例》第十條規定，可請求大樓管委會負責修繕。

    若經過鑑定，認定漏水狀況並非交屋後之其他因素造成，而是交屋時就已存在之問題，則依《民法》第三五四條規定，前屋主應於交屋時負「瑕疵擔保」責任，擔保房屋無影響價值及效用之瑕疵。建議讀者先行發存證信函，通知前屋主此漏水問題，若前屋主拒不處理，可於通知後六個月內，依《民法》第三五九條、三六０條規定，起訴請求前屋主減少價金或損害賠償。再者，若相關事實足以認定房仲業者隱瞞漏水問題不告知、或未盡屋況檢查義務，另可依《消費者保護法》第五一條規定，及《民法》第五四四條、第五七一條規定，對房仲業者請求損害賠償或返還仲介費。

讀者羅先生問：

如果在借款期限十年且已有借據情況的下，另簽立本票到期日期為十年後，這張本票是否需去公證？若借款人有還款，債權人日後又去本票裁定，借款人是否被索討二次錢？本票可否有條件式生效？僅有借據沒有本票，是否足夠保障雙方權益？本票有效期限是否為到期日期後五年？

律師蔡念辛答：

簽發本票只要符合《票據法》第一二™條規定，表明為本票、無條件支付、載明金額、發票日期、發票人簽名等事項，即為有效之本票，無庸另行公證。至於「本票可否有條件生效？」因《票據法》第一二™條明定本票應記載「無條件擔任支付」，因此簽發本票不得附加其他支付條件，若有此條件記載，該本票即無效。又《票據法》第二二條規定，本票自到期日起算；或見票即付者(未載到期日)，自發票日起算三年不行使，即時效消滅。

若債務人已清償借款，執票人仍聲請本票裁定，債務人可以「本票所擔保之借款已清償」為由，提起確認本票債權不存在之訴，另依《非訟事件法》第一九五條規定，債務人得提出擔保向執行法院聲請停止強制執行。惟為免爭端，在擔保債權而簽發本票時，建議載明受款人(即借款債權人)，並註明禁止背書轉讓；於清償借款時並同時取回該紙本票。

若讀者擔心僅簽立借據缺乏保障，可持該借據向法院公證處或民間公證人聲請作成公證書，依《公證法》第十三條規定，若當事人載明應逕受強制執行者，屆時即得直接以該公證書聲請強制執行。

最近有民眾問我一問題：如果房屋與其座落的土地，分別買賣，也就是「只買屋不買地」或「只買地不買屋」，則買主有什麼權利可主張？

上述狀況最常發生在法院拍賣，因此應買時要特別注意權利標示範圍。

依《民法》第425-1條規定：「土地及其土地上之房屋同屬一人所有，而僅將土地或僅將房屋所有權讓與他人，或將土地及房屋同時或先後讓與相異之人時，土地受讓人或房屋受讓人與讓與人間或房屋受讓人與土地受讓人間，推定在房屋得使用期限內，有租賃關係。其期限不受第四百四十九條第一項規定之限制。前項情形，其租金數額當事人不能協議時，得請求法院定之。」

以及《民法》第838-1條規定：「土地及其土地上之建築物，同屬於一人所有，因強制執行之拍賣，其土地與建築物之拍定人各異時，視為已有地上權之設定，其地租、期間及範圍由當事人協議定之；不能協議者，得請求法院以判決定之。其僅以土地或建築物為拍賣時，亦同。前項地上權，因建築物之滅失而消滅。」

也就是說，如果土地跟土地上的房屋原本在同一人名下，而分別經過買賣，則該房屋對於所坐落的土地，享有法定租約及地上權，也就是房屋所有權人依然可以合法地使用該土地。買下該土地的地主無法對坐落其上的房屋主張拆屋還地，僅能對屋主收取地租。

國內道路交通繁忙，馬路上汽車、機車皆多，有時不幸會發生交通車禍事件。當事故發生時，切記務必留在現場處理(無論是私下雙和解或報警處理)，因肇事逃逸為公訴罪，若經報案即便雙方和解，警方依法仍然必須將案件移送至地檢署偵辦。

車禍事故發生，被害者的訴求無非是希望獲得賠償，其法律途徑為：(1)提出民事損害賠償訴訟。(2)刑事過失傷害罪告訴。

又因為刑事被告若遭起訴，被害人可附帶提出民事訴訟，因此實務上被害人多會選擇先提出刑事告訴，除了免預繳裁判費用外亦可透過刑事案件給予肇事者壓力，增加和解籌碼，惟因過失傷害罪乃告訴乃論之罪，有六個月的告訴期限制，即案發後六個月內應向警方或檢察官提出告訴，否則無法再行辦理。

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此外，車禍事故發生可能雙方都會有過失，例如，肇事者有50%過失、被害者也有50%過失，但只要肇事者有過失且造成被害人受傷，就會成立過失傷害罪，被害人是否有過失並不影響被告罪責。被害人的過失會在民事賠償的部分發生影響，依《民法》第217條規定：損害之發生或擴大，被害人與有過失者，法院得減輕賠償金額，或免除之。例如，被害人請求損害賠償100萬元，但因車禍的發生自己也有50%的過失責任，則只能獲得50萬元之賠償。